Достаточно ли этой информации в договоре?

NDA и Договор об отказе от конкуренции

Данная статья — перевод статьи «NDAs and Non-Competes» Хантера Дженсена (Hunter Jensen), опубликованная в майском номере журнала «PHP|Architect». Перевод Виктории Нефериди.

Если вы когда-нибудь работали в качестве PHP-программиста над проектом, который хоть немного был вам интересен , вы, несомненно, сталкивались с Договором о конфиденциальности.

Если же вы работали в достаточно крупной компании, вы, возможно, также знакомы с Договором о неконкуренции.

Для благополучия вашей карьеры еще до подписания этих документов необходимо понимать возможные последствия подобного шага.

Договоры о конфиденциальности (NDA) и о неконкуренции (NCA) стали играть большую роль в связи с растущей конкуренцией в области высоких технологий и стремительно развивающихся инноваций.

Компании и предприниматели вынуждены защищать свои идеи, в то же время имея необходимость делиться ими с другими.

Чтобы решить эту проблему конфликта интересов, прежде чем раскрывать любые коммерческие тайны, многие наниматели требуют подписания NDA и/или NCA.

Одним из таких сторонников NDA является Сабиер Бхатия (Sabeer Bhatia), основатель Hotmail. В течение двух лет он собрал более 400 NDA со своих друзей, родных и сотрудников — в основном, со всех, кто знал о его компании. Он считает, что его секрет привел к первоначальному значительному конкурентному преимуществу, а в 1997 году он продал Hotmail корпорации Microsoft за 400 миллионов долларов.

В этой статье не будет обсуждаться то, как составляются вышеуказанные Договоры. На протяжении всей своей карьеры вам может никогда и не понадобиться какой-либо из этих документов. Если у вас действительно появится в этом необходимость, то я предлагаю нанять юриста.

Необходимо узнать у юриста, как поступать, если от вас требуется подписание какого-либо из этих документов.

Когда целесообразнее подписать NDA? А NCA? На что нужно обратить внимание в каждом? Каких наиболее распространенных ошибок избежать? По крайней мере, наша статья призвана придать вам уверенности в том, как читать, понимать эти соглашения и как принимать решение — подписывать ли какой-либо из этих документов. Не забывайте, вам не нужно быть юристом, чтобы понимать правовые документы, а также то, что почти все контракты подлежат обсуждению.

Секреты NDA. Секреты — это не шутки

Договор о конфиденциальности — известный также как Договор о неразглашении конфиденциальной информации или Договор о секретности — это договор, заключаемый, по крайней мере, между двумя сторонами, в котором они соглашаются на защиту конфиденциальной информации, раскрываемой в ходе коммерческой деятельности.

Две необходимые стороны договора — это «Получающая сторона» и «Передающая сторона». Передающая сторона — это владелец конфиденциальной информации. Он передает эту информацию Получающей стороне, которая в свою очередь гарантирует ее сохранение в соответствии с условиями Договора.

В мире программирования конфиденциальной информацией могут считаться общие бизнес-идеи, коды, базы данных, документация, средства и методы разработки, методы обработки информации и многое другое.

Много разных обстоятельств могут привести вас к необходимости подписания NDA.

Я владелец фирмы, занимающейся веб-разработками, в основном, мы работаем с фирмами-новичками. Часто ко мне обращаются предприниматели, которые хотели бы воспользоваться нашей помощью прис создании веб-приложения, основанного, по их мнению, на новаторской или передовой идее.

Понятно, что они не могут так просто раскрыть свои идеи мне и моей компании. Располагая нашими ресурсами, мы могли бы быть, несомненно, первыми и лучшими на рынке, если бы мы воровали чужие идеи. Поэтому прежде чем они разгласят нам конфиденциальную информацию, они вышлют нам для подписания NDA.

Это совершенно нормальная деловая практика, за последние несколько лет я подписал несколько десятков NDA. Как от программиста, работающего по контракту, некоторые владельцы предприятий потребуют от вас подписать NDA, прежде чем дать вам доступ к своим кодам, схемам и другой технической информации.

Кроме того, очень распространено подписывать трудовой договор, который включает в себя NDA. В этих или других ситуациях, очень часто является целесообразным подписать NDA. Важно внимательно изучить документ и внести в него любые нужные вам изменения, прежде чем его подписать. Помните, что контракты должны быть ясными и что они подлежат обсуждению.

Так на что же нужно обратить внимание при изучении NDA? Основные положения включают определение конфиденциальной информации, исключения из понятия «конфиденциальная информация», обязательства и сроки действия договора.

Любой NDA должен конкретно определять характер раскрываемой конфиденциальной информации. Это должно, однако, быть сделано без фактического раскрытия информации, поэтому конфиденциальная информация обычно описывается категориями.

Например, договор может включать: код PHP, базу данных и собственные приемы разработки. Для Получающей стороны важно, чтобы определения были не общими, а четко описывали то, что вы действительно получите.

Нечто вроде «вся соответствующая бизнес-информация» — слишком широкое определение, этого следует избегать.

Более важным является определить то, что не является конфиденциальной информацией. Иногда лучший способ описать что-либо — это описание того, что этим не является. Вот перечень ситуаций, при которых информация не может рассматриваться как конфиденциальная. Обычно перечень включает в себя такие пункты как:

• получающая сторона была ранее осведомлена об информации;
• получающая сторона добыла информацию самостоятельно или через другие источники;
• эта информация общедоступна.

Это гарантирует, что вы не отказываетесь от права поделиться своими знаниями с другими.

Еще одно важное положение NDA — это раскрытие обязательств и сроков.

В этом разделе излагаются обязательства Получающей стороны сохранить конфиденциальную информацию, а также допустимые основания для ее раскрытия.

В моей ситуации, мне часто приходится консультировать моих программистов и графических дизайнеров, поэтому, если я подписываю NDA, мне важен тот факт, что мне разрешено общаться с ними.

Некоторые распространенные способы структурирования этих условий включают в себя:

• требование о том, чтобы Получающая сторона прикладывала «максимальные усилия» для сохранения конфиденциальности;
• определение цели, такой, как, например, обеспечение помощи в разработке, и позволение раскрытия информации только для выполнения этой цели;
• требование о том, чтобы Получающая сторона раскрывала только основные необходимые компоненты;
• требование о том, чтобы Получающая сторона защищала эту информацию, так, как защищает свою собственную конфиденциальную информацию;
• и всегда разрешать разглашение информации по требованию правительственных учреждений или суда.

Эти условия позволяют раскрывать информацию, когда это действительно необходимо, или для бизнеса, или для защиты от судебных санкций.

И, наконец, несколько слов о сроке действия NDA и о праве на получение судебного запрета. Удостоверьтесь в том, что срок действия договора разумен; самый распространенный — от одного года до пяти лет.

Кроме того, является стандартом, что Передающая сторона имеет право получить судебный запрет, если условия договора нарушены. Однако, избегайте таких вариантов, как оплата услуг адвоката. Меньше всего вам нужно платить за то, что на вас подали в суд.

Договор о неконкуренции (NCA) — неприятная сводная сестра Договора о конфиденциальности

В то время как NDA достаточно распространен и понятен, NCA — не так широко используется и требует внимательного к себе отношения.

Договор о неконкуренции — известный также как Договор о неразглашении — это договор, заключаемый между работодателем и служащим, который ограничивает последнего от работы в любом подобном бизнесе на определенное количество времени после прекращения трудовых отношений.

Его цель состоит в том, чтобы защитить работодателя от посвящения его сотрудника во все коммерческие тайны и практики бизнеса, чтобы последний не уволился и не начал работать на прямого конкурента или же не организовал собственное конкурирующее предприятие.

Например, предположим, существующая поисковая система наняла вас как программиста и дала вам доступ к своему коду и методикам. Через год вам надоедает эта работа, и вы понимаете, что и сами можете создать поисковую систему.

Ваш работодатель не хотел бы, чтобы вы смогли начать свой собственный подобный бизнес, который будет ему конкурентом, используя все те приемы торговли, которым вы научились в ходе работы. Естественно, он захочет, чтобы вы подписали NCA перед тем, как вы начнете работать.

В отличие от NDA, существуют небольшое число ситуаций, когда было бы уместно для PHP-программиста подписать NCA. Наиболее распространенно включение NCA в общий трудовой договор. Даже при этом условии, ваша работа должна касаться специализированной области, а не общего программирования.

Опасайтесь тех, кто пытается вставить условия NCA в такие документы, как NDA, Договор независимого подрядчика или трудовой договор. Всегда будьте уверенным в том, что вы полностью прочитали документ, который собираетесь подписать.

Нередко мне встречались предприниматели, которые хотели включить NCA в документ под названием «NDA» или ” Договор независимого подрядчика”. В тех конкретных случаях, я не думаю, что это имело злой умысел. Я полагаю, те конкретные предприниматели сделали это по незнанию.

Несмотря на это, я не подписывал и никогда бы не подписал NCA в подобной ситуации.

NCA в нормальных условиях обычно довольно прост, и по существу нет чего-либо между строк, на что нужно обратить внимание. Самое главное, быть уверенным, что срок действия договора является разумным. Этот срок варьируется в зависимости от области и отрасли деятельности, но примерно от двух до пяти лет — самый разумный промежуток времени.

Десять лет назад география была важным фактором для NCA, и большинство из них ограничивало служащих от работы в конкурирующем предприятии на определенном расстоянии от работодателя. К примеру, если я продавал куклы в Вирджинии, я бы не хотел, чтобы мой бывший работник продавал куклы в том же штате.

Но если бы он захотел продавать куклы в Калифорнии, я сомневаюсь, что он бы представлял мне серьезную конкуренцию, это было бы отражено в нашем NCA. Учитывая, однако, нынешние технологии, этот пункт в наши дни редко включают в NCA.

Если я продаю куклы в штате Вирджиния, и у меня есть сайт, тогда я продаю куклы в Калифорнии тоже.

Существуют много факторов, которые необходимо учитывать до подписания NCA. Во-первых, важно отметить, что соблюдение NCA очень отличается от области к области. В США, каждый штат имеет свою собственную политику и прецеденты, касающиеся исполнения NCA. Например, штат Мичиган имеет историю принуждения применения NCA, в то время как от них в общем-то отказались в Калифорнии.

Говорят, что именно это и помогло успешному развитию Кремниевой Долины (Silicon Valley), в то время как другие области остаются гораздо менее успешными. Способность ярких молодых работников бегать из компании в компанию и делиться знаниями позволило Кремниевой долине развиться гораздо более быстрыми темпами, чем это было бы возможно, если эти сотрудники были ограничены NCA.

Еще один важный аспект для рассмотрения до подписания NCA заключается в том, как это повлияет на вашу занятость в целом. Вам, как потенциальному сотруднику, важно включить это в ваш договор так же, как вы бы включили вопрос о заработной плате и пособиях. Это также могло бы дать вам силу в ходе обсуждения контракта.

Невозможность работать в других местах в отрасли — один из основных отрицательных факторов, так что, возможно, работодатель сможет помочь с этим. Кроме того, некоторые работники подписывают NCA после того, как они подписали свой первоначальный трудовой договор.

Это часто встречается в случае стартапов, которые приводят своих первых сотрудников перед тем, как нанять адвоката. Если вы находитесь в такой ситуации, важно понимать, что во многих штатах требуют, чтобы подписание NCA принесло пользу работнику. Например, подписание NCA может быть связанным с повышением заработной платы, бонусов или получением льгот.

Так как вы теряете некоторые из ваших прав, большинство судов согласятся с тем, что вполне справедливо получить что-либо взамен. В Висконсине, однако, прецедент показал, что если вас не уволили, вам повезло. Таким образом, работодатель в Висконсине может сказать вам, или вы подписываете NCA, или вы теряете свою работу, и это будет в рамках закона.

Еще раз уточним, это отличается от области к области, и очень важно проконсультироваться у местного адвоката до рассмотрения вашего NCA.

И в заключение, давайте предположим, что вы подписали NCA и со временем решили уйти с этой работы. При подаче заявки на новое место работы, важно, чтобы вы раскрыли потенциальному работодателю, что вы уже подписывали NCA.

Работодатель может преследоваться судом из-за найма работника, который нарушил NCA.

Неразглашение этой информации, разумеется, будет основанием для увольнения, если новый работодатель выяснит это, или, что еще хуже, будет предъявлен иск вашим бывшим работодателем.

Заключительное слово

К сожалению, NDA и NCA являются частью бизнеса, который мы выбрали. Мы вынуждены вести себя осторожно и подписывать документы только тогда, когда это необходимо. Вооружившись некоторыми знаниями, эти правовые документы становятся понятными и подлежащими обсуждению.

Однако, если у вас есть какие-либо сомнения, в особенности, когда речь заходит о NCA, то не забудьте проконсультироваться с юристом перед подписанием чего бы ни было.

Хантер Дженсен является владельцем Barefoot Solutions, веб-консалтинговой разработческой фирмы, которая специализируется на разработке веб-приложений для стартапов, а также для малого и среднего бизнеса.

Источник: https://dou.ua/lenta/articles/nda-and-nca/

Защита информации, имеющей коммерческую ценность: что необходимо учесть компании-правообладателю?

Какие шаги должна сделать организация на пути к установлению коммерческой тайны? Каковы правовые и технические способы защиты информации, обладающей коммерческой ценностью? Какие ошибки совершают предприниматели, пытаясь обеспечить правовую охрану такой информации? Ответы на эти и другие вопросы, связанные с защитой коммерческой информации, — в материале «ЭЖ».

Перефразируя известное выражение, можно сказать: кто владеет информацией, тот владеет рынком. Информация сегодня представляет собой важный корпоративный актив. При соответствии установленным законом требованиям некоторая ее часть может охраняться в качестве объектов интеллектуальной собственности.

Между тем подавляющее большинство коммерчески ценных сведений не подпадают под регулирование части IV ГК РФ. Государство не гарантирует возможности эксклюзивного использования такой информации в обмен на ее раскрытие неограниченному кругу лиц.

В таком случае предпринимателям остается только держать такую информацию в тайне, что в силу ее нематериального характера сделать достаточно сложно. Для любого работника, получившего доступ к сведениям, касающимся бизнеса организации, не составит труда передать их иному лицу, прежде всего, конкуренту компании.

Подобное раскрытие в свою очередь может иметь фатальные последствия для бизнеса организации. Конкуренты смогут переманивать к себе клиентов и сотрудников компании, пользоваться ее эффективными бизнес-схемами и т. п.

На тематической секции «Защита и коммерциализация интеллектуальной собственности: баланс интересов и грани допустимого», организованной в рамках X Международного форума «Интеллектуальная собственность XXI век», Елена Трусова, партнер Goltsblat BLP, рассказала слушателям про способы защиты информации, имеющей коммерческую ценность, ошибки, которые зачастую совершают предприниматели при установлении режима коммерческой тайны, а также привела примеры интересных дел из судебной практики. Мероприятие посетил и эксперт «ЭЖ».

Виды информации, обладающей коммерческой ценностью

Информация, представляющая коммерческую ценность для субъектов предпринимательской деятельности, неоднородна.

Прежде всего, в рамках нее можно выделить регистрируемые объекты собственности (например, изобретения, товарные знаки). Регистрация в случае с такими объектами носит правоустанавливающий характер.

У правообладателей отсутствует необходимость доказывать наличие у них прав на соответствующий объект, приоритет.

Следующая группа — нерегистрируемые объекты интеллектуальной собственности. В данном случае речь идет о ноу-хау, объектах авторского права, коммерческом обозначении.

В отношении подобных объектов часто возникают вопросы: кому изначально принадлежала данная идея, когда и кем она был впервые оформлена? Спикер проиллюстрировала данную проблему на следующем примере. Маркетолог организации участвовал в разработке рекламной кампании.

Затем он перешел на работу к конкуренту, прихватив с собой маркетинговые материалы прежнего работодателя. Конкуренту удается первым выйти на рынок с соответствующей рекламной кампанией. В таком случае организации — первому работодателю маркетолога будет крайне сложно защитить свои интересы.

Третья группа — неохраняемые пограничные объекты: маркетинговые идеи, клиентские базы, технологии ведения бизнеса, сведения о финансовом состоянии, планах компании, информация, касающаяся работников компании.

Эти объекты могут представлять значительный интерес для конкурентов компании. Для бывших работников не составит особого труда передать такую информацию своим новым работодателям.

При этом такие объекты, как правило, не охраняются в качестве результатов интеллектуальной деятельности, исключительные права них не возникают.

Так, технология ведения бизнеса отвечает на вопрос, как организовано взаимодействие внутри компании. Например, между производственными подразделением и складами.

Информация о взаимоотношениях руководства и сотрудников может содержать сведения о грядущих служебных передвижениях, сотрудниках, которых собираются нанять на работу, повысить или, наоборот, уволить, о размере заработной платы и премий и т. д.

Способы защиты информации, обладающей коммерческой ценностью

Во-первых, субъект должен обеспечить фиксацию прав и поддержку регистрации в актуальном состоянии. Компания должна своевременно выплачивать пошлину за поддержание патента. Каждые десять лет продлевать правую охрану товарного знака. Этим, однако, все не ограничивается.

Правообладатель должен обеспечить соответствие между реальностью и юридическим объемом прав. На практике достаточно распространена следующая ситуация. Компания зарегистрировала на себя товарный знак. В течение долгих лет данное средство индивидуализации остается неизменным.

В тоже время на практике упаковка товара, идентифицирующие его обозначения по мере выпуска новых партий товара постепенно видоизменяются. Производитель может решить пририсовать к картинке новый элемент или добавить уточняющее слово к основному бренду, немного изменить цвета и т. п.

В результате возникает ситуация, когда у предпринимателя свидетельство на один товарный знак, а на полках магазинов стоят его товары с принципиально иными обозначениями. Этим могут воспользоваться конкуренты. Они могут зарегистрировать на себя обозначение, используемое компанией, и даже предъявить к ней иск о нарушении исключительного права.

Сейчас подобная ситуация не является безвыходной. Субъект, первым использовавшим соответствующее обозначение, может обратиться с требованием о признании регистрации товарного знака на конкурента злоупотреблением правом (недобросовестной конкуренцией). Между тем добиться решения в свою пользу будет для него непросто.

Как Федеральная антимонопольная служба, так и суды требуют доказательств недобросовестной цели регистрации товарного знака, например, вытеснения конкурента с рынка.

Во-вторых, компании следует ввести режим коммерческой тайны. Особенно это актуально для не охраняемых в качестве объектов интеллектуальной собственности сведений.

Здесь необходимо отметить, что в последние годы российские компании стали активно включать развернутые положения о коммерческой тайне в трудовые договоры, закреплять в качестве обязанности работника отказ от конкурирования с работодателем.

При этом могут быть предусмотрены достаточно высокие штрафы за нарушение такой обязанности. Но, к сожалению, в российской практике такие положения работать не будут. Суды зачастую признают незаконными условия о подобных штрафах. При этом они исходят из того, что согласно ст.

243 ТК РФ при разглашении сведений, составляющих охраняемую законом тайну (государственную, служебную, коммерческую или иную тайну), работник несет материальную ответственность в полном размере причиненного работодателю ущерба, который работодателю необходимо доказать.

В-третьих, компания может применять различные технические меры защиты информации. Главный риск связан с тем, что коммерчески ценная информация может быть скопирована и передана другому лицу.

Современные ИТ-решения могут исключить возможности по распечатыванию, копированию, пересылке информации из корпоративной базы организации. Существуют также различные устройства, фиксирующие получение конфиденциальной информации.

Например, может быть установлен световой датчик на сейф, в котором хранится информация. Он фиксирует каждый факт открытия сейфа.

В-четвертых, организации могут бороться с нарушением их конфиденциальной информации посредством обращения в суд.

Установление режима коммерческой тайны

Под коммерческой тайной действующее законодательство подразумевает режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»).

Какие меры должен предпринять субъект, чтобы установить режим коммерческой тайны? Перечень таких мер достаточно длинный:

• составить перечень информации, отнесенной к коммерческой тайне;
• принять положение о коммерческой тайне;
• установить порядок обращения с коммерческой тайной;
• определить перечень должностей и работников, имеющих доступ к коммерческой тайне;
• включить нормы о режиме коммерческой тайны в должностные инструкции;
• нанести на документы гриф «коммерческая тайна»;
• ознакомить работника под роспись с порядком работы с коммерческой тайной и с перечнем сведением, отнесенных к ней.
• включить обязательства по неразглашению и меры ответственности за разглашение в трудовой договор;
• вести учет предоставления работникам сведений, относящихся к коммерческой тайне;
• создавать условия для соблюдения коммерческой тайны.

На практике организации при установлении режима коммерческой тайны зачастую ограничиваются лишь несколькими мерами: принятием положения о коммерческой тайне и нанесением соответствующего грифа. Этого, между тем, оказывается недостаточно.

Так, в отсутствие должностных инструкций, перечня должностей, имеющих доступ к коммерческой тайне, работник может избежать ответственности за разглашение конфиденциальной информации, ссылаясь на то, что он не давал своего согласия на работу с коммерческой тайной, не знал, что данная конкретная информация составляет коммерческую тайну.

Защита коммерческой тайны: примеры из практики

Анализ судебной практики позволяет заключить, что игнорирование субъектом предпринимательской деятельности любой из обозначенных выше мер может привести к тому, что информация не будет признана коммерческой тайной.

Так, например, в одном деле суд пришел к выводу, что не может быть режима коммерческой тайны в том случае, когда документы хранятся на открытых стеллажах и на них отсутствует гриф «коммерческая тайна» (см.

Апелляционное определение Самарского областного суда от 01.04.2015 № 33-3459/2015).

В другом деле суд отказал в удовлетворении требования истца о взыскании убытков с бывшего работника Н. по причине того, что раскрытые ответчиком сведения не были включены в перечень объектов, относящихся к коммерческой тайне, на них отсутствовал гриф «коммерческая тайна». При этом факт передачи работником Н. ценной информации конкуренту был установлен.

В силу должностного положения Н. стал известен секрет производства работодателя — разработки в области производства пароконденсатных систем. Спустя некоторое время он учредил общество с ограниченной ответственностью, на сайте которого разместил информацию о продукте и предложил его к продаже. При этом сам продукт, его реклама были идентичны разработке работодателя.

Как установил суд, согласно положениям трудового договора Н. принял на себя обязательства соблюдать режим конфиденциальности в отношении сведений, составляющих коммерческую и (или) служебную тайну.

Между тем в Перечне сведений, составляющих коммерческую тайну истца, не были определены и поименованы агрегаты, чертежи и разработки, производства по которым относятся к коммерческой тайне истца.

По мнению суда, истцом не были представлены доказательства, отвечающие требованиям достаточности, относимости и допустимости, свидетельствующие о разглашении либо использовании ответчиком информации, составляющей коммерческую тайну истца, и что действиями ответчика истцу были причинены убытки (Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 27.09.2016 № 33-17808/2016).

Источник: https://www.eg-online.ru/article/344995/

Мне не страшен ваш NDA

Это громкая и страшная аббревиатура из трёх неприличных букв. Хотите поучаствовать в тендере, устраиваетесь на работу, нужно получить данные — вам подсовывают эту бумажку, мол, подпиши сначала, а то нашли дураков без NDA тебе что-нибудь рассказывать.

При этом в большинстве случаев вы ничего сверхсекретного или коммерчески важного не узнаете, но процедура подписания NDA стала неким таинством посвящения, которое стороны выполняют не особо задумываясь над смыслом.

Это так же как вы неизбежно получите требование вместе с учредительными документами предоставить выписку из ЕГРЮЛ не старше 30 дней.

Хотя всё доступно в онлайне, все распечатывают эту выписку из интернета, заверяют её и передают контрагенту, который даже не смотрит её, потому что всё есть в интернете. Ну, вы поняли, короче, отечественную любовь к таинствам.

Немного теории

Давайте сразу оговоримся, что мы говорим сейчас о коммерческих отношениях. Потому что гостайна, служебная тайна и персональные данные — совершенно другая тема. Так вот, NDA – это по-нашему «соглашение о неразглашении конфеиденциальной информации». Звучит уже не так грозно, но всё равно не совсем понятно. Давайте разбираться.

Чисто обывательски, какой смысл в этой бумажке? Чтобы вы не растрезвонили что-то важное, что может дать преимущество конкурентам или разорить компанию. А в какой это форме? Соглашение. Ну, то есть договор. За договоры у нас отвечает гражданский кодекс РФ (ГК РФ).

Если вы почитаете оглавление к ГК РФ не читайте, оно очень большое, то вы там такого договора не найдёте. Но ничего страшного в этом нет, так как в кодексе поименованы только самые распространённые (или важные) договоры, но никто не запрещает изобрести свой собственный договор или придумать новый другим законом.

В ГК РФ на этот случай созданы специальные общие правила, регулирующие отношения сторон.

https://www.youtube.com/watch?v=D23CxPTxQKg

Чтобы как-то устаканить буйную фантазию сочинителей всяких NDA, законодатель наваял целый закон «О коммерческой тайне». Можете почитать, он небольшой — на несколько страниц. После прочтения сего творения многих начинают посещать мрачные думы.

По российскому праву, чтобы NDA работал, нужно выполнить требования этого закона, т. е. установить режим конфиденциальной информации. А что для этого надо сделать? За этим мы идём в п. 1 ст. 10 Закона о коммерческой тайне:

1. определить перечень (!) информации, составляющей коммерческую тайну;
2. установить порядок обращения с такой информацией и порядок контроля за соблюдением такого порядка;
3. ограничить доступ к такой информации (в том числе физически);
4. вести учёт всех лиц, кто получил доступ к такой информации или кому она была передана;
5. внести в договоры с работниками пункты, которые обязывают соблюдать всё вышеизложенное и ознакомить их со всеми этими порядками и порядками порядков;
   ИсключениеИП без работников соответственно не должен этого делать, плюс на него не распространяются пп. 1 и 2, что логично иначе похоже на какую-то шизофрению.
6. наконец-то подписать NDA с контрагентом;
7. перед тем как передать информацию нанести на материальные носители или документы гриф «Коммерческая тайна» и указать обладателя информации;
   Пример из практикиКак пример отрывок из решения по делу N А40-83833/15-15-646: “Ни Договор, ни иные документы, относящиеся к рассматриваемому спору, не имеют грифа или маркировки «Коммерческая тайна» и не являются объектами коммерческой тайны.
   Таким образом, Исполнитель не нарушал условий Соглашения о конфиденциальности от 06 марта 2013 г., требования Заказчика о взыскании штрафной неустойки в указанной части являются незаконными и необоснованными“.
8. только потом передать эту информацию.

Текст закона1. Меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя: 1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну; 2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка; 3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана; 4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров; 5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей — фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства). И как нам говорит п. 2 ст. 10 Закона о коммерческой тайне, если вы не выполнили хотя бы одно из вышеперечисленных условий, то ваше NDA что угодно, но только не NDA. Фиг вам2. Режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер, указанных в части 1 настоящей статьи.
На самом деле, это не бюрократические придирки. Если вы внимательно перечитаете требования, то это по сути минимальный стандарт доказывания. Без какого-то из этих пунктов можно ли будет определённо установить, что информация действительно важная и она ушла без вашего ведома? Сложновато. Как с коммерческой тайной опростоволосились

Источник: https://habr.com/ru/post/423071/

Защита информации: как установить режим коммерческой тайны в компании?

Небрежность в сфере защиты коммерчески ценной информации может дорого обойтись компании, вплоть до потери клиентов и бизнеса. Ситуации, в которых сотрудники используют полученные на работе сведения в собственных интересах или даже продают конкурентам, не редкость.

К сожалению, большинство подобных историй заканчиваются не в пользу работодателя. Виновные уходят от ответственности, поскольку работодатели не принимают заранее меры по предотвращению утечки данных, обеспечению информационной безопасности.

Как компании обезопасить себя от своих же сотрудников и их недобросовестных действий, рассмотрим в материале.

Закон выделяет несколько десятков режимов защиты различной информации ограниченного доступа, которые можно разделить на группы: государственная и служебная тайны, отраслевые режимы защиты информации (банковская тайна, тайна страхования, врачебная тайна и т.п.), режим защиты персональных данных граждан, а также коммерческая тайна — режим, позволяющий защитить коммерчески ценную информацию.

Вопросы, связанные с режимом коммерческой тайны, регулируются Федеральным законом от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (далее — Закон о коммерческой тайне).

Как следует из п. 2 ст. 3 Закона о коммерческой тайне, с помощью режима коммерческой тайны может быть защищена любая информация, отвечающая следующим признакам:

• информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность постольку, поскольку она неизвестна третьим лицам. Закон о коммерческой тайне допускает защиту не любой информации, а только той, вследствие неизвестности которой компания получает преимущества на рынке либо вследствие разглашения которой для компании могут наступить негативные последствия;
• третьи лица не могут получить доступ в рамках закона к такой информации, то есть информация не подлежит обязательному раскрытию, и компания предпринимает необходимые меры для обеспечения конфиденциальности такой информации;
• в отношении такой информации введен режим коммерческой тайны, то есть для защиты информации предпринят определенный комплекс мер, предусмотренный Законом о коммерческой тайне, о которых мы расскажем далее.

Следует отметить, что определенные сведения, представляющие коммерческую ценность, могут быть также защищены как секрет производства (ст. 1465 ГК РФ).

В то же время перечень сведений, которые могут быть отнесены к секрету производства, более узкий, чем перечень сведений, которые могут составлять коммерческую тайну. Так, в соответствии с п. 1 ст.

1465 ГК РФ секретом производства признаются сведения «о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности», которые также имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения режима коммерческой тайны.

https://www.youtube.com/watch?v=KoMr-Ep0Ia8

С 2014 г. в качестве обязательного условия для признания информации секретом производства не требуется вводить в отношении такой информации режим коммерческой тайны.

Соответственно, за разглашение секрета производства, если в отношении этих сведений не установлен режим коммерческой тайны, работника нельзя уволить по специальному основанию — подп. «в» п. 6 ч. 1 ст.

81 ТК РФ (за разглашение охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, в том числе разглашение персональных данных другого работника) — и привлечь к уголовной ответственности.

Конечно, в такой ситуации работодатель может взыскивать с работника убытки по п. 1 ст. 1472 ГК РФ, но их наличие и размер достаточно сложно доказать. Поэтому признание информации секретом производства нельзя считать достаточно эффективной мерой для защиты информации от недобросовестных действий сотрудников.

Некоторая информация, обязательность раскрытия или недопустимость ограничения которой установлены законом, не может быть защищена режимом коммерческой тайны или в качестве секрета производства. В отношении режима коммерческой тайны такие сведения, во-первых, перечислены в ст.

5 Закона о коммерческой тайне.

Так, например, режимом коммерческой тайны не могут быть защищены сведения о загрязнении окружающей среды и мерах противопожарной безопасности, о системе оплаты труда и об условиях труда, о фактах нарушения законодательства и о привлечении к ответственности за такие нарушения.

Источник: https://www.eg-online.ru/article/394241/

Коммерческая тайна

В современном мире секретная информация становится главным инструментом недобросовестной конкуренции компаний на рынке. Ваш сотрудник может систематически передавать информацию конкурентам, а партнер — внедрять разработки вашей компании в свой бизнес.

Путей утечки информации много, но выход один — ввести понятие «коммерческой тайны» в компании. Что же оно означает на практике, как защитить компанию от разглашения секретной информации и что говорит об этом действующее украинское законодательство? Сегодня команда Hurma System ответит на все эти вопросы.

Что такое коммерческая тайна: объясняем на шоколадных батончиках

Согласно статье 505 Гражданского Кодекса Украины, коммерческая тайна это, прежде всего, секретная информация. Она труднодоступна для лиц, которые имеют дело с таким видом информации, именно поэтому она имеет коммерческую ценность. 

Другими словами, эта конфиденциальная информация позволяет при реальных или вероятных обстоятельствах получить коммерческую выгоду ее обладателю. Это может быть технологическая, техническая, финансовая или экономическая информация, что таит в себе секреты производства.

Если вспомнить рекламу TWIX, то становится понятно, что такое коммерческая тайна без длинных описаний. Ролик высмеивает конфликт Симуса и Эрла, создателей батончика TWIX, что разделили его на две палочки, и вместе с ним — производство.

В итоге, они построили заводы рядом и делали абсолютно одинаковый продукт, но при этом продолжали конкурировать. Один производитель делал левую палочку, а второй — правую. Каждый использовал свою «уникальную» технологию.

На левую палочку карамель лилась волнами, а на правую — струилась, на левую шоколад наливался вертикально, а на правую — сверху вниз. Это как раз и есть та самая конфиденциальная информация о производстве, что позволила Симусу и Эрлу быть ярыми конкурентами.

Позднее компания Mars выпустила продолжение истории, где коммерческая тайна перестала быть секретом. 

Коммерческая тайна в Украине: нюансы законодательства

Законодательство Украины разделяет информацию на открытую и закрытую. Коммерческая тайна относится к закрытой информации.

https://www.youtube.com/watch?v=q-MTqzM58Kk

В ч.2 ст. 21 Закона Украины «Об информации» описано, что конфиденциальная информация — это сведения о физическом лице или же данные, к которым ограничен доступ. Конфиденциальную информацию можно распространять только по согласию соответствующего лица в определенных условиях или же в других случаях, что установлены законом. 

Если законодательство уже обозначило определенную информацию как конфиденциальную, то дополнительно ее не нужно защищать. Это могут быть такие данные:

• национальность;
• дата и место рождения; 
• паспортные данные;
• образование; 
• семейное положение;
• религиозные взгляды;
• здоровье.

В остальных случаях, компания самостоятельно обозначает информацию, которую считает конфиденциальной. Первое, что нужно сделать, — документально закрепить, какие именно данные компания относит к коммерческой тайне. Далее, определить способы защиты этой информации.

Возвращаясь к нашему примеру с палочками TWIX, Симус и Эрл должны были документально зафиксировать способы нанесения карамели и шоколада. Ведь именно эту информацию они считают собственной разработкой.

Какая информация относится к коммерческой тайне по закону?

Согласно ч.1 ст. 36 Хозяйственного кодекса Украины коммерческая тайна может содержать любые данные, которые являются важными и ценными, и должны быть недоступными для других. Поэтому такая информация нуждается в защите от ее разглашения или использования.

Давайте определим, какую информацию компания может определить, как конфиденциальную:

• данные о продуктах и услугах компании;
• покупатели / клиенты / партнеры компании, договора с ними, условия сотрудничества и переговоры; 
• маркетинговые исследования, которые были проведены компанией;
• формирование цен в компании и прибыль;
• долгосрочные и краткосрочные планы развития;
• собственные разработки, идеи, секреты производства и бизнес-процессы. 

Интеллектуальная собственность и коммерческая тайна

Статья 420 Гражданского кодекса Украины определяет, что коммерческая тайна, наряду с художественными произведениями и компьютерными программами, — один из объектов интеллектуальной собственности. Это означает, что имущественные права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну принадлежат тому, кто законно признан владельцем конфиденциальной информации.

Какие же есть имущественные права на коммерческую тайну? Владелец может:

1. Использовать информацию, которая составляет коммерческую тайну.

2. Разрешать другим использовать конфиденциальную информацию.

3. Не допускать разглашения коммерческой тайны.

Способы защиты коммерческой тайны + образец договора NDA в Украине

Давайте разберем пошагово, что нужно сделать для защиты коммерческой тайны, если компания еще не занималась этим вопросом. 

Шаг 1. Необходимоопределить круг лиц, которые будут располагать секретной информацией в компании. Можно разделить их на две группы: 

• внутренние (сотрудники штата, или те, кто сотрудничает с компанией и работает от ее имени);
• внешние (партнеры, клиенты).

Шаг 2. Создать «Договор о неразглашении конфиденциальной информации» (NDA),  описывающий порядок доступа к информации, кто может ее использовать и как, условия распространения.

Необходимо установить ответственность за нарушение для каждого, кто имеет доступ к информации.

Договор о неразглашении NDA — это отличный способ юридически обозначить права и обязанности всех, кому доступны конфиденциальные данные. 

Какие пункты должны быть в договоре о неразглашении конфиденциальной информации с работником:

• перечень всего, что входит в понятие «конфиденциальной информации»;
• какая информация не считается конфиденциальной;
• предмет договора;
• обязанности сотрудника, с которым компания подписывает договор;
• особенные условия, форс-мажоры;
• ответственность сотрудника в случае невыполнения пунктов договора;
• общие положения, которые описывают: срок действия договора, случаи расторжения договора, порядок заполнения и т.д.

Пример договора о неразглашении вы можете найти здесь: http://www.fg.gov.ua/images/bank/forum/NDA.PDF

Важно! Выше представлен образец договора о неразглашении коммерческой тайны. В каждой компании пункты документа отличаются. Чтобы правильно прописать все условия, обратитесь к юристу вашей компании или воспользуйтесь услугами юридической консалтинговой компании.

Шаг 3. Предоставить документ на подпись всем сотрудникам компании. Каждому необходимо дополнительно устно проговорить все пункты Договора. Сотрудник должен понимать, что считается коммерческой тайной и какую ответственность он понесет в случае невыполнения перечисленных условий. 

Шаг 4. Для внешнего круга лиц, имеющих доступ к коммерческой тайне, нужно также разработать Договор NDA. За нарушения договора компания может установить штрафы. Некоторые компании даже прописывают пункт об уголовной ответственности, что может быть эффективным и действенным методом в борьбе с разглашением коммерческой тайны.

Что делать, если условия нарушили, а информацию «слили»?

Команда Hurma System тщательно изучила мнения юристов на этот счет и составила порядок действий в случае, если информация все же вышла за рамки компании. Чтобы минимизировать негативные последствия, нужно:

1. Понять кто и каким образом распространил секретную информацию, собрать доказательства. 

2. Если оказалось, что это был работник компании, в зависимости от обстоятельств, он несет такую ответственность: выговор, понижение в должности или увольнение, согласно ст. 147 Кодекса законов о труде.

3. В ситуации, когда информацию распространил партнер компании, то согласно Договору о неразглашении (если там есть соответствующий пункт), ему может быть составлена претензия и выставлен штраф на сумму, предусмотренную NDA.

Дело можно доводить до суда, если партнер не выполнил эти условия. В таком случае подается иск о возмещении вреда и взыскании штрафных санкций. Уже после соответствующего решения суда, компания может обратиться в исполнительную службу, чтобы принудительно взыскать задолженность.

Разглашение коммерческой тайны: реальные примеры L’Oreal и АТБ

В августе этого года всемирно известный французский косметический бренд L’Oreal признали виновным в краже патента на систему защиты волос во время отбеливания у стартапа Olaplex. Суд назначил штраф в 91 миллион долларов за нарушение пунктов контракта. Эта сумма может увеличится, поскольку жюри присяжных доказали умышленную кражу коммерческой тайны. 

Что касается случаев в Украине, то в этом году Нацполиция впервые провела полное расследование по ст. 232 Уголовного кодекса «Разглашение коммерческой тайны».

Представители сети продуктовых магазинов АТБ уличили сотрудника в продаже конфиденциальной информации конкурентам. По данным АТБ, ущерб компании в связи с этим составил 1,4 млн. гривен.

Отметим, что сотрудник признал свою вину, компенсировал убытки, но к уголовной ответственности так и не был привлечен. 

Юристы считают, что в рамках действующего законодательства компаниям проще предотвращать случаи разглашения коммерческой тайны, чем бороться с последствиями. Не всегда возможно доказать, кто именно разгласил информацию и как это повлияло на деятельность компании.

Договор NDA — это «подушка безопасности» для компании, но это не означает, что он поможет избежать рисков. Самым действенным способом будет ограничить круг лиц с доступом к важной и секретной информации, утечка которой может негативно повлиять на будущее компании.

Источник: https://hurma.work/ru/blog/kommercheskaya-tajna-vse-o-konfidenczialnyh-dannyh-kak-sostavit-dogovor-nda-i-chto-delat-esli-informacziyu-slili/